Ипотека - обращение взыскания на квартиру

Rubel · Январь 30, 2016

Только что, ssmelaya сказал(а):

Не будет ли это против меня

Нет не будет, наоборот укажет на то, что вы старались покрыть задолженность в полном объеме за счет продажи квартиры, т.к. покупатель готов был внести в кассу деньги за эту квартиру.

В (наменование) районный Суд г. Москва
Пишем адрес почтовый Суда
От: ФИО,
Пишем адрес почтовый ответчика
по гражданскому делу № (номер Дела)
по иску ЗАО «Ростовщик Банк»
Пишем адрес банка

ХОДАТАЙСТВО
об истребовании доказательств

В производстве суда находится гражданское дело по иску ЗАО «Такой то Банк» (Истец) к ФИО (Ответчик) о взыскании задолженности по кредитному договору №ХХХХХ от хх.хх.20ххг.
Из представленных истцом материалов невозможно определить....... (описывайте свою ситуацию с покупателем). Получить указанные доказательства о покупке квартиры покупателем ответчику не представляется возможным, так как при личном обращении в офис истца сотрудники истца отвечают отказом предоставить данный документ, мотивируя свой отказ «Внутренней политикой банка».

Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

Установив, что представленные доказательства недостаточно подтверждают требования истца или возражения ответчика либо не содержат иных необходимых данных, суд вправе предложить им представить дополнительные доказательства, а в случаях, когда представление таких доказательств для названных лиц затруднительно, по их ходатайству, отвечающему требованиям части 2 статьи 57 ГПК РФ, оказывает содействие в собирании и истребовании от организаций и граждан, в частности, письменных и вещественных доказательств (часть 1 статьи 57, пункт 9 части 1 статьи 150 ГПК РФ).

Полагаю, что суд не может вынести законное, обоснованное и справедливое решение без анализа и оценки следующих документов:

1. ............

2 ........

В связи с тем, что указанные доказательства необходимы для правильного и всестороннего рассмотрения дела, в соответствии со ст. 57 ГПК РФ,

ПРОШУ

Истребовать с истца ЗАО «такой то Банк» доказательства (указываете какие именно документы)...
Включить данное ходатайство в материалы рассмотрения Иска.

«______»____________20____ года

_______________________________ ФИО

ssmelaya · Январь 30, 2016

@Rubel Спасибо подготовлю. Судья меня наверно возненавидит))) У меня уже целый талмут заявлений))) А еще я фамилию не помню покупателя и агента. Как суд запрашивать будет? Предварительный договор о задатке мы порвали потом.

Изменено Январь 30, 2016 пользователем ssmelaya

Vinni45 · Январь 30, 2016

3 минуты назад, ssmelaya сказал(а):

Судья меня наверно возненавидит))) У меня уже целый талмут заявлений)))

А Вы с ним детей крестить собрались?

ssmelaya · Январь 30, 2016

Не @vinni45 мне на нее плевать, мне важно чтоб она свою злость на решении не отразила...

Оптима-Потребкредит · Январь 30, 2016

по своему опыту могу сказать, что судьи не хотят разбираться в толстых папках, и слишком усложнять все не нужно. То что вы ссылаетесь на попытки досудебного урегулирования спора - отлично. нет у вас доказательств - не тратьте силы и нервы. В конце концов просроченную задолженность вы погасили, на этом и стойте. Вот что действительно бы не помешало - это контррасчет. если вы скинете выписки по счету и кредитный договор то я помогу расчитать действительную задолженность, сошлемся на нарушение банком очередности взыскания денежных средств, создание им искуственной задолженности с дальнейшим начислением на нее повышенных процентов, нейстоек и прочее. это поможет сбить неустойку в порядке ст. 333 ГК РФ и зачесть списанные в счет их погашения суммы в погашение основного долга.

Оптима-Потребкредит · Январь 30, 2016

вот к примеру по делу которому я выкладывал возражение оказалось что почти 80000 рублей безосновательно взысканных банком с счетов ответчиков не направлены на погашение основного долга и процентов, плюс 5500 рублей не учтены в выписке хотя квитанции есть. участвовал бы я в первой инстанции то обязательно встречку оформил и зачет, , а теперь в отдельном производстве бодаться

ssmelaya · Январь 30, 2016

@Оптима-Потребкредит Огромное спасибо, я отсканирую завтра. Куда вам можно скинуть?

Оптима-Потребкредит · Январь 30, 2016

nik.optimizator@yandex.ru

ssmelaya · Январь 31, 2016

@Оптима-Потребкредит Сканы отправила, Суд у меня 3.02 утром, подскажите на что обратить внимание.

Оптима-Потребкредит · Январь 31, 2016

мария письмо получил, договор читается, а вот закрепленные файлы что то не видно на сервере, может не зацепились, попробуйте еще раз отправить.

Оптима-Потребкредит · Январь 31, 2016

Почитайте пока подкрепленные решения, одно по сберу, но лучше расписано в другом. если в этом процессе не оспорить нарушенную банком очередность платежей, то сумма вашего долга будет существенно завышена. да и по 333 ГК РФ почти не чего будет сбивать.

107244686_RosPravosudie_document_export.docx

Документ Microsoft Word.doc

Оптима-Потребкредит · Февраль 1, 2016

вышлите мне отдельно выписку, я только второй лист получил, не могу сделать расчеты. Но скелет набросал (возражение и встречка все в один документ можно). К стати если с вашего счета списывались суммы не отраженные в выписке, нужно будет детализированную выписку по счету требовать, тогда неполную встречку подавать, с ходатайством об истребовании доказательств, и переносить судебное заседание на разумные сроки.

ВОЗРАЖЕНИЕ НА ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

Истцом ПАО «Сбербанк России» заявлен иск к ---- о взыскании денежных средств, обращении взыскания на заложенное имущество и определении начальной продажной стоимости заложенного имущества.

С исковыми требованиями я не согласна по следующим причинам:

Допущенная мной задолженность возникла не по злому умыслу, а в результате того, что я лишилась работы, потеряла основной источник дохода а трудоустроиться вновь не смогла так как забеременела вторым ребенком. Однако, я не отказывалась исполнять обязательства, вносила посильные платежи, неоднократно обращалась в банк в досудебном порядке, пытаясь урегулировать ситуацию.

При разрешении судом требований об обращении взыскания на недвижимое имущество, заложенное в обеспечение возврата долга по кредитному обязательству, юридически значимым обстоятельством, которое входит в предмет доказывания и подлежит исследованию судом, является выяснение вопроса о существенности допущенного должником нарушения обеспеченного залогом обязательства, а также установление законных оснований для обращения взыскания на заложенное имущество.

Между тем согласно пункту 1 статьи 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

По смыслу приведенной нормы, обращение взыскания на предмет залога возможно лишь при наличии оснований для ответственности должника по основному обязательству, то есть в данном случае по кредитному договору. Аналогичное положение содержится в пункте 3 статьи 50 Федерального закона от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", в котором указано, что по требованиям, вызванным неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, взыскание на заложенное имущество не может быть обращено, если в соответствии с условиями этого обязательства и применимыми к нему федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации (пункты 3 и 4 статьи 3 ГК РФ) должник освобождается от ответственности за такое неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Наряду с закрепленным в вышеназванном пункте статьи 348 ГК РФ общим принципом обращения взыскания на предмет залога только при наступлении ответственности должника за нарушение основного обязательства, в пунктах 2 и 3 той же статьи содержатся уточняющие правила, позволяющие определить степень нарушения основного обязательства, необходимую для предъявления требований залогодержателя.

Поскольку залог выполняет функцию стимулирования должника к надлежащему исполнению основного обязательства и целью договора залога не является переход права собственности на предмет залога от залогодателя к другому лицу (в том числе к залогодержателю), обращение взыскания на предмет залога допустимо не во всяком случае ответственности должника за нарушение обязательства, а лишь при допущенном им существенном нарушении.

Основания ответственности за нарушение обязательств установлены статьей 401 ГК РФ. Лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности (пункт 1). Ответственность без вины наступает лишь у лиц, не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности (пункт 3).

Из приведенных правовых норм следует, что для обращения взыскания на предмет залога необходимым условием является ответственность должника за допущенное существенное нарушение основного обязательства. Если обязательство не связано с осуществлением должником предпринимательской деятельности, то отсутствие вины должника в нарушении обязательства влечет невозможность обращения взыскания на заложенное имущество. Иное должно быть прямо предусмотрено законом или договором.

Кроме приведенных выше возражений по существу требований Кредитора, считаю что судом может быть рассмотрен встречный иск

ВСТРЕЧНОЕ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

Считаю, что очередность погашения кредита установленная в п 4.13 спорного кредитного договора за исключением поступивших в счет погашения задолженности по договору средств материнского капитала, противоречит действующему законодательству по следующим основаниям:

В соответствии со ст. 319 ГК РФ сумма произведенного платежа, недостаточная для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем - проценты, а в оставшейся части - основную сумму долга.

Пунктом 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 октября 2010 г. N 141 "О некоторых вопросах применения положений статьи 319 Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что применяя статью 319 ГК РФ, суды должны учитывать, что названная норма не регулирует отношения, связанные с привлечением должника к ответственности за нарушение обязательства (глава 25 ГК РФ), а определяет порядок исполнения денежного обязательства, которое должник принял на себя при заключении договора.

В связи с изложенным судам следует иметь в виду, что соглашением сторон может быть изменен порядок погашения только тех требований, которые названы в статье 319 Кодекса (например, стороны вправе установить, что при недостаточности платежа обязательство должника по уплате процентов погашается после основной суммы долга).

Соглашение, предусматривающее, что при исполнении должником денежного обязательства не в полном объеме требования об уплате неустойки, процентов, предусмотренных статьей 395 Кодекса, или иные связанные с нарушением обязательства требования погашаются ранее требований, названных в статье 319 Кодекса, противоречит смыслу данной статьи и является ничтожным (статья 168 ГК РФ).

Поскольку условиями кредитного договора предусмотрено, что требования кредитора об уплате неустойки погашаются во вторую очередь, преимущественно перед требованиями об уплате процентов по договору и требованиями об уплате основного долга, данные положения кредитного договора противоречат положениям ст. 319 ГК РФ, в связи с чем, должны быть признаны недействительными

Очередность платежей по кредитному договору надлежит установить в следующем порядке:

1) На возмещение судебных и иных расходов понесенных Кредитором по принудительному взысканию задолженности по кредитному договору;

2) на уплату просроченных процентов за пользование кредитом;

3) на погашение просроченной задолженности за пользование кредитом;

4) на уплату срочных процентов начисленных на срочную задолженность по кредиту;

5) на погашение срочной задолженности по кредиту;

6) на уплату неустойки;

В связи с тем, что мной в связи с ухудшением материального положения, и сложившихся жизненных обстоятельств были допущены просрочки по уплате ежемесячных платежей, банком начислялась неустойка. В дальнейшем поступающие от меня платежи банком списывались в счет погашения неустойки в первоочередном по отношению к процентам и неустойке денежным суммам.

Так, из выписок по лицевому счету усматривается, что в период с ___________ по ______________ банком в счет погашения неустойки было удержано ___________ руб. Из выписок усматривается, что удержание неустойки банком производилось в первоочередном по отношению к процентам и основному долгу порядке. При этом размер неустойки банком определен исходя из предусмотренного договором размера 0,5 % от сумы просроченного платежа за каждый день просрочки.

Применительно к положениям ст. 319 ГК РФ следует вывод о незаконности указанных действий банка.

Ко взысканию истцом заявлена неустойка, превышающая размер ставки ЦБ РФ. Согласно моим расчетам, за период с _________ по ____________ сумма незаконно списанной банком неустойки составила _____________ руб.

В соответствии с положениями ст. 167, 410 ГК РФ ходатайствую о применение последствий недействительности ничтожной сделки в виде зачета суммы необоснованно списанной банком неустойки в счет погашения процентов и задолженности по кредитному договору.

Вместе с тем заявляю ходатайство о применении положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации при определении размера взыскиваемой неустойки. В соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. По смыслу приведенной нормы неустойка является способом обеспечения исполнения обязательства и мерой имущественной ответственности за его неисполнение или ненадлежащее исполнение, размер подлежащей взысканию неустойки должен быть соразмерен последствиям нарушения обязательства и не может служить средством обогащения кредитора. Критериями установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательства, длительность неисполнения обязательства и другие обстоятельства. Прошу принять во внимание временную продолжительность нарушения мной договорных обязательств, чрезмерно высокий размер договорной неустойки и его несоответствие установленной ЦБ РФ процентной ставке рефинансирования, действующей в период исполнения договора, нарушение Банком очередности списания денежных средств в счет исполнения спорного договора, наличие у меня несовершеннолетних иждивенцев (указать количество), а также то, что в результате неисполнения условий договора тяжелых последствий для кредитора не наступило, снизить размер заявленной банком неустойки до действующей ставки рефинансирования ЦБ РФ.

Считаю, что с учетом зачета по состоянию на __________ размер задолженности по кредитному договору от _________ составит _____________., размер остатка процентов по состоянию на __________ составит ____________ руб.

Расчет произведен следующим образом: согласно справке банка размер просроченных и срочных процентов по состоянию на ___________ составит ____________ (расшифровка расчета). Размер просроченной и срочной задолженности составит _________ руб. (расшифровка расчета). Незаконно удержанная банком сумма неустойки составила _________ руб. С учетом незаконно удержанной банком неустойки размер задолженности по основному долгу составит _________ (расшифровка расчета) руб., размер задолженности по процентам составит _________ (расшифровка расчета) руб.

Считаю что представленный мной вариант соотношения процентов и основного долга не нарушает прав банка.

Применительно к положениям ст. 168, 1102 ГК РФ сумма незаконно удержанной банком неустойки является его неосновательным обогащением, подлежит взысканию в мою пользу; кроме того, за пользование указанной денежной суммой по правилам ст. 395 ГК РФ банк несет ответственность в виде законной неустойки.

Применительно к положениям ст. 395 ГК РФ с банка в мою пользу подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами за период с ________ по 29.11.2011 в сумме _________ коп.( Расчет неустойки).

Прошу:

В удовлетворении исковых требований _______________ отказать полностью.

Установить следующую очередность платежей по спорному кредитному договору:

1) На возмещение судебных и иных расходов понесенных Кредитором по принудительному взысканию задолженности по кредитному договору;

2) на уплату просроченных процентов за пользование кредитом;

3) на погашение просроченной задолженности за пользование кредитом;

4) на уплату срочных процентов начисленных на срочную задолженность по кредиту;

5) на погашение срочной задолженности по кредиту;

6) на уплату неустойки;

Применить последствия недействительности ничтожной сделки в виде зачета неосновательно списанной ___________неустойки в сумме ____________ коп. в счет погашения процентов и основного долга по спорному кредитному договору _________ от ______________ года,.

Определить размер остатка основного долга по спорному кредитному договору _________ от ___________ года, по состоянию на _________ в сумме _____________ коп., определить размер остатка процентов по кредитному договору __________ от ___________ года, , по состоянию на _____________ в сумме ______________.

Взыскать с _____________ в пользу ________________ проценты за пользование чужими денежными средствами

ssmelaya · Февраль 1, 2016

@Оптима-Потребкредит Продублировала. Скажите мне надо это заранее сдать в суд или на судебном заседании?

Оптима-Потребкредит · Февраль 1, 2016

документы получил, постараюсь рассчитать. теперь уже все на судебном заседании, все равно нет у судьи уже времени до заседания банку документы направить, возможно просто дело перенесут для подготовки возражения или сам суд предложит банку предоставить свой расчет неустойки.

ssmelaya · Февраль 1, 2016

@Оптима-Потребкредит Даже не знаю как вас благодарить. Очень жду, надеюсь это мне поможет.

Оптима-Потребкредит · Февраль 1, 2016

Одним производством не отделаться. расчет суммы по кредиту только по май месяц, а справки без всякой детализации по движению поступивших в счет погашения обязательств денежных средств.

Печатайте шапку с образца искового заявления сбера, только поменяйте Ответчик на Заявитель (Ответчик) но это не принципиально.

И укажите в шапке №дела из повестки, или в ГАС Правосудие пробейте свое дело по своей фамилии.

а дальше копируйте это (и смело в суд) будут вопросы задавать, по существу возражения говорите требования истца не признаю, возражение поддерживаю в полном объеме, требуемые документы нужны для получения квалифицированной помощи. дело отложится и по существу рассматриваться не будет. Главное успокойтесь, и выспитесь перед судом:

ВОЗРАЖЕНИЕ НА ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

В производстве Ленинского районного суда г. Тюмень находится гражданское дело №__________ по иску ПАО «Сбербанк России» к ---- о взыскании денежных средств, обращении взыскания на заложенное имущество и определении начальной продажной стоимости заложенного имущества.

С исковыми требованиями я не согласна по следующим причинам:

Допущенная мной задолженность возникла не по злому умыслу, а в результате того, что я лишилась работы, потеряла основной источник дохода, а трудоустроиться вновь не смогла так как забеременела вторым ребенком. Однако, я не отказывалась исполнять обязательства, вносила посильные платежи, неоднократно обращалась в банк в досудебном порядке, пытаясь урегулировать ситуацию.

При разрешении судом требований об обращении взыскания на недвижимое имущество, заложенное в обеспечение возврата долга по кредитному обязательству, юридически значимым обстоятельством, которое входит в предмет доказывания и подлежит исследованию судом, является выяснение вопроса о существенности допущенного должником нарушения обеспеченного залогом обязательства, а также установление законных оснований для обращения взыскания на заложенное имущество.

Между тем согласно пункту 1 статьи 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

По смыслу приведенной нормы, обращение взыскания на предмет залога возможно лишь при наличии оснований для ответственности должника по основному обязательству, то есть в данном случае по кредитному договору. Аналогичное положение содержится в пункте 3 статьи 50 Федерального закона от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)", в котором указано, что по требованиям, вызванным неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного ипотекой обязательства, взыскание на заложенное имущество не может быть обращено, если в соответствии с условиями этого обязательства и применимыми к нему федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации (пункты 3 и 4 статьи 3 ГК РФ) должник освобождается от ответственности за такое неисполнение или ненадлежащее исполнение.

Наряду с закрепленным в вышеназванном пункте статьи 348 ГК РФ общим принципом обращения взыскания на предмет залога только при наступлении ответственности должника за нарушение основного обязательства, в пунктах 2 и 3 той же статьи содержатся уточняющие правила, позволяющие определить степень нарушения основного обязательства, необходимую для предъявления требований залогодержателя.

Поскольку залог выполняет функцию стимулирования должника к надлежащему исполнению основного обязательства и целью договора залога не является переход права собственности на предмет залога от залогодателя к другому лицу (в том числе к залогодержателю), обращение взыскания на предмет залога допустимо не во всяком случае ответственности должника за нарушение обязательства, а лишь при допущенном им существенном нарушении.

Основания ответственности за нарушение обязательств установлены статьей 401 ГК РФ. Лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности (пункт 1). Ответственность без вины наступает лишь у лиц, не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности (пункт 3).

Из приведенных правовых норм следует, что для обращения взыскания на предмет залога необходимым условием является ответственность должника за допущенное существенное нарушение основного обязательства. Если обязательство не связано с осуществлением должником предпринимательской деятельности, то отсутствие вины должника в нарушении обязательства влечет невозможность обращения взыскания на заложенное имущество. Иное должно быть прямо предусмотрено законом или договором.

Кроме приведенных выше возражений по существу требований Кредитора, считаю что очередность погашения кредита установленная в п 4.13 спорного кредитного договора за исключением поступивших в счет погашения задолженности по договору средств материнского капитала, противоречит действующему законодательству по следующим основаниям: