Свобода договора

[mprofit 2]

Вчера было предварительное заседание по иску о защите прав потребителей к банку. Оспаривались условия КД о комиссии за открытие и ведение карточного счета. Нарушение п. 2 ст. 16 ЗОЗПП.

Банк признал, что если бы заемщик отказался бы от оплаты комиссии до момента выдачи кредита то кредит ему бы не выдали.

Сама суть навязанной услуги в суде доказана и не опровергнута банком, но....

Судья почему то склоняется к тому, что в силу ст. 421 ГК РФ граждане и ЮЛ свободны в заключении договоров, при этом во внимание не берет тот факт, что договор должен соответствовать обязательным условиям законодательства - ст. 422 ГК РФ.

Обоснование у судьи такое-никто не мешал не брать этот кредит, а пойти в другой банк.

Постановление КС № 4-П от 1999 года так же не принимает во внимание: При этом возможность отказаться от заключения договора, внешне свидетельствующая о признании свободы договора, не может считаться достаточной для ее реального обеспечения гражданам, тем более когда не гарантировано должным образом право граждан на защиту от экономической деятельности банков, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию, не предусмотрены механизмы рыночного контроля за кредитными организациями, включая предоставление потребителям информации об экономическом положении банка, и гражданин вынужден соглашаться на фактически диктуемые ему условия.

При этом, исходя из конституционной свободы договора, законодатель не вправе ограничиваться формальным признанием юридического равенства сторон и должен предоставлять определенные преимущества экономически слабой и зависимой стороне, с тем чтобы не допустить недобросовестную конкуренцию в сфере банковской деятельности и реально гарантировать в соответствии со статьями 19 и 34 Конституции Российской Федерации соблюдение принципа равенства при осуществлении предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Какие еще аргументы можно использовать в данном случае?

[Стряпчий 88]

mprofit, а откуда Вам известно, что судья склоняется к указанной Вами позиции, основанной на принципе свободы договора (ст. 421 ГК)? Судья обсуждает с Вами в процессе свою правовую позицию по делу? Обычно такого не бывает.

Что касается дополнительных доводов в поддержку Вашей позиции, то из аргументов общего плана сверх Вами перечисленного трудно что-то волшебного придумать. Общая правовая аргументация в подобных спорах действительно базируется на утверждении об ОГРАНИЧЕННОСТИ свободы договора в правоотношениях с участием потребителей, основанной на п. 1 ст. 422 ГК, ст. 9 ФЗ "О введении в действие части второй ГК", правовой позиции КС, выраженной в упомянутом Вами Постановлении.

Сосредоточиться следует, считаю, именно на акцентировании факта нарушения условиями о плате за открытия и ведения карточного счета п. 2 ст. 16 Закона о защите прав потребителей, исходя из конкретной формулировки этих условий, их места в кредитном договоре, выявленной в судебном заседании обусловленности кредита получением этой платной услуги.

Кстати, а как Вами сформулированы исковые требования? Убытки или ничтожность условий и неосновательное обогащение банка?

[mprofit 2]

Кстати, а как Вами сформулированы исковые требования? Убытки или ничтожность условий и неосновательное обогащение банка?

Убытки.

Суд был, все взыскали, арбитраж помог как ни странно