Помогите грамотно составить требование.

[ssmelaya 8]

Добрый день. Помогите правильно составить требование. Ситуация следующая: к договору займа заемщикам навязывался счет-договор об оплате услуг в размере 2 % от суммы займа. Судьи выносили положительные решения обосновывая это незаконной комиссией. Вышестоящий суд все отменил. Мы подали иск о применении последствий ничтожности сделки и взыскании комиссии по договору займа. В связи с отмененными решениями, требования нужно менять. Исковое составляли под решения судей первой инстанции теперь думаем что делать. Судья на беседе сказала думайте и уточняйте. Мы думаем и кроме как взыскания денежных средств за не оказанную услугу ничего придумать не можем. Посоветуйте что нибудь, голова уже болит.

[ssmelaya 8]

Не могу вставить скан договора. Пишет вы не можете загружать файлы подобного типа.

[ssmelaya 8]

http://e.mail.ru/cgi-bin/ajax_attach_action?file=1.doc&id=13353526080000000569&fid=13353526080000000569%3B0%3B1&_av=0

[maleew1 10 308]

/>http://e.mail.ru/cgi-bin/ajax_attach_action?file=1.doc&id=13353526080000000569&fid=13353526080000000569%3B0%3B1&_av=0

у меня чой то не хрузиться(найди юриков..тут они есть...и в личку...

[ssmelaya 8]

http://files.mail.ru/NRHIN5

Вот так попробуйте.

[DJON 296]

Мы думаем и кроме как взыскания денежных средств за не оказанную услугу ничего придумать не можем.

Навязали - заемщику она не нужна, + выдача кредита поставлена в зависимость от уплаты этой услуги.

Все, удачи.

[ssmelaya 8]

Наше решение http://files.mail.ru/CC4ZJQ

[Иринка42 1 696]

Навязали - заемщику она не нужна, + выдача кредита поставлена в зависимость от уплаты этой услуги.

Все, удачи.

Тут не кредит, а займ, Закон "О банках..." не привязать. Договор займа предусматривает только проценты за пользование займом, с этой стороны надо заходить. Если ДЗ заключен с КПКГ, то ЗоЗПП тут вообще не действует.

[DJON 296]

АИЖК там.

[ssmelaya 8]

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА на решение мирового судьи судебного участка №1 Центрального АО г.Тюмени от ------

Решением мирового судьи судебного участка №1 Центрального АО г.Тюмени частично удовлетворены исковые требования --------: с ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию по Тюменской области» в пользу ------ взысканы денежные средства в сумме ----- руб., компенсация морального вреда по 1 ООО руб. каждому, расходы по оплате услуг представителя в размере 10 ООО руб., расходы по составлению доверенности 700 р.

Рассматривая спор и удовлетворяя исковые требования о взыскании с АИЖК суммы ----- рублей, суд исходил из того, что заключение договора займа было поставлено в зависимость от заключения счет-договора, т.е имело место навязывание дополнительной платной услуги, что в свою очередь противоречит положениям гражданского кодекса и части 2 статьи 16 Закона РФ «О защите прав потребителей». На основании этого, суд сделал вывод, что вследствие нарушения его права потребителя на свободный выбор товаров (работ, услуг) Истцам были причинены убытки в сумме ------ рублей, поэтому они должны быть возмещены исполнителем в полном объеме.

ОАО «АИЖК по Тюменской области» не согласно с данными выводами, т.к при рассмотрении спора не применен закон, подлежащий применению при разрешении возникшего спора, - ст. 421, 428, 450-453, 779 Гражданского кодекса Российской Федерации, выводы суда противоречат обстоятельствам дела

Согласно пунктам 1,2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

В соответствии с пунктами 1, 4 ст. 421 ГК РФ граждане свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

Согласно положениям ст. 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Учитывая перечисленные выше нормативные положения действующего гражданского законодательства ОАО «АИЖК по Тюменской области» считает, что доводы Истцов, положенные в обоснование исковых требований, в которых они указывают на факт заключения счёта-договора как на нарушение норм права и её прав как потребителя, являются необоснованными, поскольку Истцы не были лишены возможности подробно ознакомиться с условиями счёта-договора и, не согласившись с ними, имели право отказаться от его заключения. Однако, подписав счёт-договор, Истцы тем самым выразили согласие на его заключение на предложенных Агентством условиях. Кроме того, доказательств того, что заключение договора займа было постановлено в зависимость от заключения счёта-договора, а также доказательств понуждения к заключению счёта-договора со стороны Агентства, материалы гражданского дела не содержат.

По своей правовой природе заключённый между Истцами и ОАО «Агентство по ипотечному жилищному кредитованию по Тюменской области» счёт-договор № 451 от 14 мая 2009 года является договором возмездного оказания услуг.

В соответствии со ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определённые действия или осуществить определённую деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Предметом договора возмездного оказания услуг является совершение определённых действий или осуществление определённой деятельности (ч. 1 ст.

779 Гражданского кодекса Российской Федерации). Однако поскольку стороны в силу ст. 421 ГК РФ (свобода договора) вправе определять условия договора по своему усмотрению, обязанности исполнителя могут включать в себя не только совершение определённых действий (деятельности), но и представление заказчику результата действий исполнителя (в том числе и подготовки проекта договора и т.п.).

Как следует из счёта-договора № 451 от 14 мая 2009 года, заключённого между истцом и ответчиком, его предметом является предоставление услуг, связанных с заключением договора займа № 451 от 15 мая 2009 года.

Из материалов дела следует и не отрицается Истцами, что договор займа между сторонами был заключён, сумма займа была получена.

Учитывая вышеуказанные нормы о договоре возмездного оказания услуг ОАО «АИЖК по Тюменской области» полагает, что мировой судья необоснованно отверг доводы ответчика о том, что данные обстоятельства подтверждают факт оказания услуг истцу Агентством по счёт - договору.

Согласно ч. 1 ст. 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Общие положения о подряде (статьи 702 - 729) и положения о бытовом подряде (статьи 730 - 739) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит статьям 779 - 782 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг, что установлено ст. 783 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу п.п. 1, 2 ст. 720 указанного Кодекса заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (её результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при её приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приёмку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении.

Таким образом, из указанных обстоятельств в совокупности с приведёнными нормативными положениями следует, что Истцы добровольно заключили с Агентством счёт-договор на оказание услуг, к качеству исполнения которых претензий не имели, свои обязательства по договору в части оплаты услуг исполнили в полном объёме, из чего в свою очередь также следует, что данные услуги истец приняла.

В связи с чем, ОАО «АИЖК по Тюменской области» считает, что у мирового судьи отсутствовали основания для удовлетворения требований Истцов о взыскании с Агентства вознаграждения, оплаченного по счёту-договору в размере ------ рублей.

Согласно ст. 782 Гражданского кодекса Российской Федерации, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесённых им расходов.

Из смысла данной нормы следует, что отказ заказчика от исполнения договора возможен в любое время как до начала исполнения услуги (работы), так и в любое время в процессе оказания услуги (выполнения работы), но не после того, как услуга (работа) исполнена полностью.Однако как было установлено выше, услуги по счёту-договору были исполнены Агентством, приняты Истцами и оплачены ими.

Данные договоры по своей правой природе относятся к договорам присоединения.

Согласно ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

»

Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора (п.2).

Отсюда следует, что субъекту предлагается либо принять все существующие условия, либо вообще не вступать в договор. Умаление прав присоединяющейся стороны возмещается дополнительными способами ее защиты, предусмотренными п.2 ст. 428 ГК РФ.

Неисполнение условий договора может являться основанием для изменения либо расторжения договора (ст. 450-453 ГК РФ. В акте за подписью Истца указано, что все услуги выполнены полностью и в срок. Заказчик претензий по объему, качеству и срок не имел.

Истец не только не воспользовался своим правом на изменение или расторжение договора, но и, согласившись со всеми условиями договора, добровольно исполнил возложенные на него обязательства.

Кроме того, Истцы не воспользовалась правом на предъявление требований Агентству об изменении или расторжении договора, также как и не обратилась в суд с требованием о признании договора не заключённым в связи с отсутствием предмета договора.

В нарушении норм процессуального права, суд, руководствуясь ст. 196 ГПК РФ, вышел за пределы заявленных Истцами требований и взыскал с Агентства сумму в размере ------ рублей как убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров. Истцы просили взыскать данную сумму как разовую комиссию за выдачу займа, которую они были вынуждены перечислить на счет ОАО «АИЖК по Тюменской области».

В соответствии со ст. 196 ГПК РФ, суд может выйти за пределы заявленных требований в случаях, предусмотренных федеральным законом. ФЗ «О защите прав потребителей», на который ссылается суд, не предусмотрена возможность суда выходить за пределы заявленных исковых требований.

Уведомление заемщика о размере эффективной процентной ставки по договору займа и документ «Этапы получения ипотечного займа», на которые ссылается суд, не являются правоустанавливающими документами.

Кроме того, уведомление о размере эффективной процентной ставки было направлено Истцам после заключения договора займа, а документ «Этапы получения ипотечного займа» не подписывался Истцами.

Правовая позиция по данной категории дел изложена в постановлении президиума Тюменского областного суда от 17 мая 2012 г ( Дело №44-г-32/2012) по иску Одинцевой Ю.А. к ОАО «АИЖК по Тюменской области» и постановлении президиума Тюменского областного суда от 16 февраля 2012 (дело №44-г-11) по иску Легостаевой О.В. к ОАО «АИЖК по Тюменской области» о взыскании денежных средств за пользование чужими денежными средствами.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 330 ГПК РФ,

ПРОШУ:

1.Отменить решение мирового судьи судебного участка №1 Центрального АО г.Тюмени и принять новое решение, не передавая дело для нового рассмотрения, об отказе в удовлетворении исковых требований.

Приложения:

Помогите пожалуйста составить отзыв. Сама я не справлюсь.