Надзорная жалоба на судебный приказ

[Джоник 2 512]

Тогда чем ход предложеный тобой отличается от того что мы обсуждаем с самого начала?

[Соискатель 4]

Ну вы даёте. Это даже мне понятно. Надзор скажет: а в чём проблемы? пишите заяву на отмену в мировом суде. Мы то вам зачем?

Если по закону в надзор можно жаловаться на судебный приказ, вступивший в законную силу, значит нужно не писать возражения и ждать пока он вступит в силу? А потом только жаловаться в надзор? Но это риск того, что надзор не примет жалобу и мы останемся с судебным приказом, вступившим в законную силу и судебными приставами на хвосте? Нет, уж лучше сначал а отменить, а потом жаловаться, как мы и хотим. Не примут жалобу, ну и пусть, останемся при том же, что и до надзора.

Вообще, мне кажется, что с судебным приказом и надзором в законодательстве какая-то дырка. Будем исследовать. В принципе, риска никакого.

[olegb 25]

Тогда чем ход предложеный тобой отличается от того что мы обсуждаем с самого начала?

Только во времени написания. Т.е. в течении 10 дней пишется и надзорная жалоба, и заявление на отмену.

А если уже отменил, то пишется конечно надзорка.

Ну вы даёте. Это даже мне понятно. Надзор скажет: а в чём проблемы? пишите заяву на отмену в мировом суде. Мы то вам зачем?

Если по закону в надзор можно жаловаться на судебный приказ, вступивший в законную силу, значит нужно не писать возражения и ждать пока он вступит в силу? А потом только жаловаться в надзор? Но это риск того, что надзор не примет жалобу и мы останемся с судебным приказом, вступившим в законную силу и судебными приставами на хвосте? Нет, уж лучше сначал а отменить, а потом жаловаться, как мы и хотим. Не примут жалобу, ну и пусть, останемся при том же, что и до надзора.

Вообще, мне кажется, что с судебным приказом и надзором в законодательстве какая-то дырка. Будем исследовать. В принципе, риска никакого.

Причем конкретная лакуна.

[Джоник 2 512]

Если по закону в надзор можно жаловаться на судебный приказ, вступивший в законную силу, значит нужно не писать возражения и ждать пока он вступит в силу? А потом только жаловаться в надзор?

Ну если по закону, видимо да. Во всяком случае со слов Препода получается так. А более компетентного человека на форуме нет. А по поводу риска - я бы рискнул. Без понтов. Но для меня это не актуально. Приказ я отменил

[lys 40]

Если у тебя приказ еще не отменен, то надо убрать из текста все, что касается определения мирового судьи об отмене, поставить свои даты и т.д..

Вот окончательный текст:

Соискатель,огромное спасибо мадам!!!

Так же всем кто помог создать сей, очень необходимый нам всем, документ СПАСИБО.

Завтра же отправлю.Только вопрос, в Питере кому отправлять?Гор. суд или в районный? Готов вариант на гор.суд.

Жду ответа сегодня.

[Джоник 2 512]

Если у тебя приказ еще не отменен, то надо убрать из текста все, что касается определения мирового судьи об отмене, поставить свои даты и т.д..

Вот окончательный текст:

Соискатель,огромное спасибо мадам!!!

Так же всем кто помог создать сей, очень необходимый нам всем, документ СПАСИБО.

Завтра же отправлю.Только вопрос, в Питере кому отправлять?Гор. суд или в районный? Готов вариант на гор.суд.

Жду ответа сегодня.

Суд субьекта федерации. В твоём случае Питерский облсуд.

[Джоник 2 512]

Пардон, я забыл, что Питер и Ленинградская область - разные субъекты, выходит в горсуд

[lys 40]

Пардон, я забыл, что Питер и Ленинградская область - разные субъекты, выходит в горсуд

Джоник, спасибо.Завтра отправлю,хотя написал на отмену приказа.Но очень хочу попробовать.

[Джоник 2 512]

держи в курсе

[lys 40]

держи в курсе

Джоник,об этом и разговора нет! ОБЯЗАТЕЛЬНО!!!

[олга 0]

lys, не торопись... Вот, я нашла образец, который взяла в горсуде:

В Президиум Санкт-Петербургского городского суда

ФИО, процессуальное положение(истец, ответчик

адрес(полный почтовый)

То же про банк

Надзорная жалоба

на судебные постановления по гражданским делам

дата,районного суда(мировым судьёй судебного участка № ...такого-то района г.Санкт-Петербурга, принято решение(определение) о (указывается, о чём принято)

Апелляционным решением(определением)...такого-то районного суда от числа, года оставлено без изменения(изменено,)указанное решение(определение мирового судьи судебного участка №)

С указанными судебными решениями(либо с одним из судебных решений-решением(определением апелляционной инстанции) не согласен по следующим основаниям:

(указывается, в чём заключается допущенное судами существенное нарушение закона

Руководствуясь ст.381 ГПК РФ,

ПРОШУ:

Вынести определение о передаче надзорной жалобы с делом для рассмотрения в судебном заседании Президиума Санкт-Петербургского городского суда и отменить(изменить)

указывается наименование, дата судебного(ых) решения и суд или мировой судья, его(их) постановихший

Приложения:

1.копия надзорной жалобы

2.надлежащим образом заверенные копии судебных постановлений ,принятых по делу(решение, определение мирового судьи и решение(определение апелляционной инстанции)

Дата Подпись

------------------------------------------------------------------------------------

Жалоба может быть подана лицом, не принимавшем участия в деле, если его права и законные интересы нарушены обжалуемыми судебными постановлениями.

Если жалоба подаётся лицом, не принимавшем участия в деле, должно быть указано, какие права или законные интересы этого лица нарушены вступивим в силу судебным постановлением.

----------------------------------------------------------------------------

Последние абзацы - это, видимо, для обжалования членами семей,..чьи интересы нарушены при взыскании...

[олга 0]

Соискатель, подправите для lys ?

[prepod 0]

Джонику ... уж коли недопустимо обжаловать в надзорном порядке отмененный приказ, тогда нужно обжаловать определение об отмене приказа, так как оно вынесено не по тем основаниям, по которым следовало бы

В Президиум Верховного Суда Республики

Заявитель: Недалекий Клим Чугункин

Должник по делу

Село Кукуево, улица Транспорантов, д.2010, кв.1

Надзорная жалоба

Банк «Русский Стандарт» (далее взыскатель) обратился к мировому судье с/у №3 Углового района Республики с заявлением о выдаче судебного приказа с требованием взыскать с меня, Недалекого Ч.Г., 100.000 рублей по обязательствам вытекающим из кредитного договора. При обращении взыскатель нарушил требования ГПК РФ в части представления необходимых документов. Не смотря на допущенные взыскателем нарушения мировой судья с/у №3 Углового района принял заявление и вынес судебный приказ.

С вынесенным приказом я не согласился и подал возражения относительно его исполнения. На основании моих возражений, поданных с соблюдением процессуальных сроков для их принесения, мировой судья с/у №3 Углового района вынес определение об отмене вынесенного им судебного приказа. В качестве оснований отмены в определении указаны мои возражения относительно исполнения судебного приказа.

С вынесенным определением об отмене судебного приказа нельзя согласиться по следующим основаниям. Как указано выше, взыскатель при обращении к мировому судье допустил нарушения требований ГПК РФ в части представления необходимых документов. При установлении указанных нарушений мировой судья обязан был отказать в принятии заявления о выдаче приказа, что не было сделано. При рассмотрения вопроса об отмене судебного приказа мировой судья снова не усмотрел указанные нарушения и вынес определение об отмене приказа, обосновав его моими возражениями относительно исполнения судебного приказа, а не нарушениями допущенными взыскателем.

На основании изложенного прошу: изменить определение мирового судьи с/у №3 Углового района Республики от 00.00.2010 об отмене судебного приказа, заменив основание отмены – возражения относительно исполнения судебного приказа, на другое– наличие оснований для отказа в принятии заявления о выдаче приказа - не представлены документы, подтверждающие заявленное требование.

писанинка не лекало - правьте под себя

[Джоник 2 512]

Ёлы палы, народ, по моему это то, что нужно!!! Как думаете?

Преподу огромная коллективная благодарность.

Соискатель, подправте пжлста под наш случай. Думаю не лишне указать в мотивации про то, что приказ нарушает сроки исковой давности, поэтому ошибка судьи существенна. Ну ессно умными словами.

[Соискатель 4]

Спасибо prepod, я сгодня отправила такой текст:

В Президиум ****** областного суда

Адрес: *****

Заявитель надзорной жалобы (Должник):

********

Адрес: ******

Взыскатель:

ЗАО «Банк Русский Стандарт»

Адрес: г 107066 г. Москва, ул. Ткацкая, д. 36, Представительство в г. ****

Адрес: *******

Госпошлина 100 руб.

НАДЗОРНАЯ ЖАЛОБА

в Президиум ***** областного суда

на определение № ****** от ******* , судебный приказ № ***** от *****

и нарушение процессуальных норм мировым судьей судебного участка

№ ****** города ******* (ФИО)

при принятии заявления о выдаче судебного приказа

«___»________ мировым судьей судебного участка № ****** города ***** (ФИО) на основании заявления ЗАО «Банк Русский Стандарт» (Взыскатель) о выдаче судебного приказа, принятого в нарушение ст. 122 ГПК РФ, вынесен судебный приказ по делу № ****** о взыскании с *************** (Должник) по кредитному договору № ****** от ********** суммы основного долга – ******., неустойки – *******, расходов по оплате госпошлины – ********.

«___»____________, после поступления возражений Должника, основанных на отсутствии письменной формы указанного кредитного договора, мировым судьей судебного участка № ********* города ******* (ФИО) вынесено определение № ******** об отмене судебного приказа на основании ст. 129 ГПК РФ.

Заявитель надзорной жалобы считает, что мировым судьей были нарушены нормы процессуального права при принятии заявления Взыскателя на выдачу судебного приказа.

По правилам главы 11 ГПК РФ в приказном производстве возможно рассмотрение и удовлетворение только бесспорных и документально подтвержденных требований, перечисленных в ст. 122 ГПК РФ, согласно которой судебный приказ выдается, в частности, в случае, если требование основано на сделке, совершенной в простой письменной форме.

В силу п.п. 1, 3, 4 ч. 1 ст. 125 ГПК РФ мировой судья отказывает в принятии заявления о вынесении судебного приказа, если заявлено требование, не предусмотренное ст. 122 ГПК РФ, не представлены документы, подтверждающие заявленное требование, из заявления и представленных документов усматривается наличие спора о праве.

Исходя из мотивировочной части судебного приказа № *******, вынесенного «___»________, заявление Взыскателя о выдаче судебного приказа основано на обязательствах Должника по договору № ******* от *******, который мировым судьей определен как кредитный договор. Статьей 820 ГК РФ предусмотрено, что кредитный договор должен быть заключен в письменной форме.

Между тем, из мотивировочной части судебного приказа усматривается, что в суд не был представлен оригинал документа, которому впоследствии Взыскателем был присвоен номер кредитного договора № ******* от ********.

В письменной форме кредитный договор, содержащий существенные условия договора, в том числе: размер кредита, процентную ставку по кредиту, полную сумму, подлежащую выплате, график погашения этой суммы, стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, имущественную ответственность сторон за нарушения договора, порядок его расторжения и неустойку Сторонами не заключался. Существенные условия кредитного договора Сторонами на момент оферты согласованы не были.

При принятии заявления от Взыскателя на выдачу судебного приказа, Судья не исследовал представленные документы, чтобы убедиться в бесспорности предъявленных требований. Судья сделал свой вывод о наличии акцепта оферты Должника, ссылаясь на условия договора, изложенные в Условиях предоставления и обслуживания карт.

Однако, на момент оферты 04 августа 2004 действовали «Условия предоставления и обслуживания карт, эмитированных ЗАО Банк «Русский Стандарт», утвержденные приказом № 454 от 05.05.2004, срок действия которого распространялся на период с 25 мая 2004 по 18 апреля 2005, а через год 07 августа 2005, в момент предполагаемого акцепта, действовали уже новые «Условия предоставления и обслуживания карт, эмитированных ЗАО Банк «Русский Стандарт». Карта была активирована по телефону 05 октября 2005 уже на иных условиях.

Кроме того, чтобы договор считался заключенным, статьями 441, 445 ГК РФ установлено обязательное получение акцепта лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. При этом сторона, принявшая оферту 04.08.2005, должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты, в нашем случае до 04.09.2004. Факт наличия такого извещения Взыскателем в суд не представлен.

Следовательно, утверждение судьи об установленном факте заключения Сторонами кредитного договора в письменной форме путем акцепта оферты, не имеет законных оснований.

Поскольку требования Взыскателя не основаны на сделке, совершенной в простой письменной форме, а бесспорность акцепта требует доказывания то, исходя из положений ст.ст. 122, 125 ГПК РФ, считаю, что заявление Взыскателя о выдаче судебного приказа принято судом с нарушением процессуальных норм, на его основании с нарушением закона вынесен судебный приказ от «___»_________ по делу № *********.

В сложившихся обстоятельствах считаю незаконным и вынесение мировым судьей определения об отмене судебного приказа по основаниям, установленным в статье 129 ГПК РФ.

Как следует из мотивировочной части судебного приказа, обстоятельства, изложенные в заявлении Взыскателя на выдачу судебного приказа, свидетельствуют о наличии между Сторонами спора о праве, который подлежит рассмотрению в порядке искового производства с соблюдением правил подсудности, предусмотренных главой 3 ГПК РФ.

Таким образом, мировой судья, рассмотрев заявление о выдаче судебного приказа, не основанное на сделке, совершенной в простой письменной форме, при наличии между Сторонами спора о праве, по нормам ст. 125 ГПК РФ, должен был вынести определение об отказе Взыскателю в принятии заявления.

Сам факт принятия судом заявления о выдаче судебного приказа имеет важное юридическое значение в связи с тем, что в соответствии с разъяснениями, данными в постановлениях Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 15/18 от 12-15 ноября 2001 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского Кодекса Российской Федерации об исковой давности», факт подачи кредитором заявления о выдаче судебного приказа с соблюдением положений, предусмотренных процессуальными нормами, установленными ст. ст. 123,124 ГПК РФ, прерывает течение срока исковой давности.

Если в принятии заявления о выдаче судебного приказа было отказано по основаниям, предусмотренным нормами, установленными ст. 125 ГПК РФ, срок исковой давности прерывается лишь с того дня, когда заявление будет подано в суд с соблюдением установленного порядка.

Отмена судебного приказа, как и основанный на законе отказ в принятии заявления на выдачу судебного приказа, не лишают Взыскателя права обратиться в суд с исковым заявлением. Однако, в случае переноса спора Сторон в исковое производство, факт принятия заявления на выдачу судебного приказа, даже при наличии отмены судебного приказа, лишает Должника законного права на правильное исчисление срока исковой давности, делает невозможной полноценную защиту прав Должника, влияет на исход дела и влечет неправильное судебное решение.

В соответствии с нормами, установленными статьей 387 ГПК РФ, основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в порядке надзора являются существенные нарушения норм материального или процессуального права, повлиявшие на исход дела, без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов.

Данное обращение в суд надзорной инстанции обусловлено необходимостью устранения существенных нарушений процессуального права, допущенных в процессуальных действиях мирового судьи судебного участка № ****** города ****** (ФИО), при принятии заявления, вынесении на его основе судебного приказа и определения на отмену судебного приказа, без чего в дальнейшем становится невозможной полноценная защита прав Должника.

На основании изложенного, в соответствии со статьями 122-125, 129 ГПК РФ,

а также статьями 376-378, 387, 390 ГПК РФ, ПРОШУ:

1. Изменить определение мирового судьи судебного участка № ******* города ******* (ФИО) № ******* от *********, заменив суть определения об отмене судебного приказа на отказ ЗАО «Банк Русский Стандарт» в принятии заявления о выдаче судебного приказа в связи с нарушением норм, установленных ст. 122 ГПК РФ, по основаниям, установленным в ст.125 ГПК РФ, не передавая дело для нового рассмотрения.

Приложение:

-заверенные копии судебного приказа и определения мирового судьи на 2 л. в 1 экз.

-копии жалобы для других лиц, участвующих в деле.

-квитанция об уплате госпошлины.

Заявитель надзорной жалобы: _____________________ ********.

«___»_________________ 2010

[prepod 0]

полагаю что в надзорной жалобе необходимо ссылаться на нарушение подпункта 3 части 1 статьи 125 ГПК РФ, то есть на то что "не представлены документы, подтверждающие заявленное требование". мнение основано на п.15 постановлении пленума о применении исковой давности, в котором указанное основание идет пунктом 2 ст.125.6 ГПК РСФСР как не влекущее прерывание исковой давности ...

ссылаться на то что не представлены оригиналы документов, а потому усматривается спор о праве, то можно фактически сослаться на подпункт 4 части 1 статьи 125 ГПК РФ, который не обозначен как не влекущий прерывание исковой давности

[Соискатель 4]

полагаю что в надзорной жалобе необходимо ссылаться на нарушение подпункта 3 части 1 статьи 125 ГПК РФ, то есть на то что "не представлены документы, подтверждающие заявленное требование". мнение основано на п.15 постановлении пленума о применении исковой давности, в котором указанное основание идет пунктом 2 ст.125.6 ГПК РСФСР как не влекущее прерывание исковой давности ...

ссылаться на то что не представлены оригиналы документов, а потому усматривается спор о праве, то можно фактически сослаться на подпункт 4 части 1 статьи 125 ГПК РФ, который не обозначен как не влекущий прерывание исковой давности

Вы могли бы прямо в тексте жалобы внести свои правки и отметить жирным шрифтом или цветом? А потом выложить правленный текст? Я боюсь, что неправильно сделаю и запутаюсь совсем.

[prepod 0]

соискателю ...

ваша жалоба слишком перегружена. в ней не только вы сами но и надзорная коллегия запутается.

поэтому рекомендую построить жалобу путем правки моего варианта - путем указания какие именно документы не представлены.

Указание на прерывание сроков исковой давности рекомендую вывести из жалобы и оформить в виде пояснений к жалобе (пояснения можно приложить к жалобе либо представить в надзорное заседание)

[Соискатель 4]

соискателю ...

ваша жалоба слишком перегружена. в ней не только вы сами но и надзорная коллегия запутается.

поэтому рекомендую построить жалобу путем правки моего варианта - путем указания какие именно документы не представлены.

Указание на прерывание сроков исковой давности рекомендую вывести из жалобы и оформить в виде пояснений к жалобе (пояснения можно приложить к жалобе либо представить в надзорное заседание)

ОК, попробую

[Джоник 2 512]

(пояснения можно приложить к жалобе либо представить в надзорное заседание)

А разве рассмотрение в надзоре проходит как судебное заседание, с присутствием обеих сторон? В споре моих дальних родственников о даче на надзор никого не вызывали, вынесли решение на документальном основании.

[prepod 0]

вызывают на президиум - четвертую часть надзора; на первые три части не вызывают

[Соискатель 4]

У меня уже крыша едет от этих надзорок . Вот, что получилось из текста prepodа:

В Президиум ****** областного суда

Адрес: *****

Заявитель надзорной жалобы (Должник):

********

Адрес: ******

Взыскатель:

ЗАО «Банк Русский Стандарт»

Адрес: г 107066 г. Москва, ул. Ткацкая, д. 36, Представительство в г. ****

Адрес: *******

Госпошлина 100 руб.

НАДЗОРНАЯ ЖАЛОБА

в Президиум ***** ****** суда

на определение № ****** от ******* мирового судьи судебного участка

№ ****** города ******* (ФИО)

Банк «Русский Стандарт» (далее Взыскатель) обратился к мировому судье с/у №**** *****района города ****** (ФИО) с заявлением о выдаче судебного приказа с требованием взыскать с *************** (Должник) по кредитному договору суммы основного долга – ******., неустойки – *******, расходов по оплате госпошлины – ******** по обязательствам, вытекающим из кредитного договора (договора карты) №****** от *******.

При обращении Взыскатель нарушил требования ГПК РФ в части предоставления в суд документов, подтверждающих заявленные требования, а именно оригинала кредитного договора (договора карты) № ******* от ********, а также наличием в заявлении обстоятельств, касающихся заключения кредитного договора путем акцепта оферты Должника, что свидетельствует о наличии между Сторонами спора о праве, который подлежит рассмотрению в порядке искового производства с соблюдением правил подсудности, предусмотренных главой 3 ГПК РФ. Не смотря на допущенные Взыскателем нарушения, мировой судья с/у №****3 *****района города ******(ФИО) принял заявление и вынес судебный приказ.

С вынесенным приказом я не согласился и подал возражения относительно его исполнения, основанные на отсутствии между Сторонами сделки, заключенной в простой письменной форме. На основании моих возражений, поданных с соблюдением процессуальных сроков для их принесения, мировой судья с/у №****3 *****района города ******(ФИО) вынес определение об отмене вынесенного им судебного приказа. В качестве оснований отмены в определении указаны мои возражения относительно исполнения судебного приказа.

С вынесенным определением об отмене судебного приказа нельзя согласиться по следующим основаниям.

Как указано выше, Взыскатель при обращении к мировому судье допустил нарушения требований ГПК РФ в части предоставления документов, подтверждающих заявленные требования, а также в условиях между Сторонами спора о праве.

При установлении указанных нарушений мировой судья обязан был отказать в принятии заявления о выдаче судебного приказа, что не было сделано.

Однако, мировой судья не усмотрел нарушений в процессе рассмотрения заявления Взыскателя и вынес определение об отмене судебного приказа по ст. 129 ГПК РФ, обосновав его моими возражениями относительно исполнения судебного приказа, а не нарушениями норм процессуального права, допущенными Взыскателем.

Отмена судебного приказа, как и основанный на законе отказ в принятии заявления на выдачу судебного приказа, не лишают Взыскателя права обратиться в суд с исковым заявлением. Однако, в случае переноса спора Сторон в исковое производство, факт принятия заявления на выдачу судебного приказа прерывает срок исковой давности, даже при наличии отмены судебного приказа, лишает Должника законного права на правильное исчисление этого срока, делает невозможной полноценную защиту прав Должника в исковом производстве, влияет на исход дела и влечет неправильное судебное решение.

На основании изложенного, в соответствии со статьями 122-125, 129 ГПК РФ,

а также статьями 376-378, 387, 390 ГПК РФ, ПРОШУ:

Изменить определение мирового судьи судебного участка № ******* города ******* (ФИО) № ******* от *********, заменив основания для отмены судебного приказа в связи с нарушением норм, установленных ст. 122 ГПК РФ, в соответствии с п.п.1),3) части 1 статьи 125 ГПК РФ, не передавая дело для нового рассмотрения.

Приложение:

-заверенные копии судебного приказа и определения мирового судьи на 2 л. в 1 экз.

-копии жалобы для других лиц, участвующих в деле.

-квитанция об уплате госпошлины.

Заявитель надзорной жалобы: _____________________ ********

«___»_________________ 2010

[Джоник 2 512]

У меня уже крыша едет от этих надзорок .

Зато вы их скоро левой ногой буите писать не отвлекаясь от тырнета

[prepod 0]

1. исключить ссылку на подпункт 4 п.1 ст.125 ГПК РФ (писал уже об этом с указанием на п.15 постановления пленума №18)

2. в просительной части не стоит просить вынести определение об отказе в принятии заявления о выдаче приказа – надзор откажет; просите изменить основания определения об отмене приказа

с моим мнением можете не согласиться, а потому рекомендую написать две надзорные жалобы – первая жалоба с просительной частью в вашей редакции, вторая с просительной частью в моей редакции

[Соискатель 4]

с моим мнением можете не согласиться, а потому рекомендую написать две надзорные жалобы – первая жалоба с просительной частью в вашей редакции, вторая с просительной частью в моей редакции

Не поняла, в случае написания двух вариатов, отправлять сразу оба или надо выбирать какой-то из них?

В текст внесла правки, отметила цветом